تقنيات التفاوض وإبرام عقود نقل التكنولوجيا

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا تقنيات التفاوض ام وابر عقود نقل التكنولوجيا Techniques for Negotiating and Concluding Technology Transfer Contracts  د. عالء الدين يوسفي أ.د. ونوغي نبيل معهد الحقوق املركز الجامعي بريكة معهد الحقوق املركز الجامعي بريكة alaeddine.youcefi@cu -barika.dz ounnoughi.nabil@cu -barika.dz تاريخ إرسال المقال: 72- 72- 7772 تاريخ قبول المقال: 70- 70- 7772 تاريخ نشر المقال: 22- 70- 7772 الممخص: عقود نقل التكنولوجيا من أعقد العقود اما ابر وتنفيذا، ىذا أن ع موضو العقد ذاتو ذو طبيعة خاصة، كما وأن ىذه العقود تمر احل بمر عدة ومتعددة، لذا فإن تقنيات التفاوض ام وابر عقود نقل التكنولوجيا تعتمد عمى احل مر أساسية تشمل : التحضير المسبق، ام االلتز بالسرية، وتحديد بنود الترخيص واإلتاوات . تتطمب ىذه العممية موازنة دقيقة بين حقوق المورد ومكتسبات المستورد لضمان نجاح التعاقد التقني . الكممات المفتاحية: عقد، نقل التكنولوجيا، التفاوض، التنفيذ، ام االلتز . Abstract: Technology transfer agreements are among the most complex contracts to both conclude and execute, given the unique nature of the subject matter and the multiple stages involved. Consequently, the negotiation and conclusion of these agreements rely on key phases, including preliminary preparation, confidentiality obligations, and the definition of licensing terms and royalties. This process requires a careful balance between the supplier's rights and the importer's interests to ensure the success of the technology agreement. Keywords: Contract, technology transfer, negotiation, implementation, obligation.  المؤلف المرسل 7981

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا مقدمة : تطورت عقود نقل التكنولوجيا في اآلونة ةاألخير بشكل عمتسار وأصبحت ىذه العقود سمة ةلمتجار الدولية، كما أن عقد نقل التكنولوجيا يترجم اتجية إستر افو أطر كما عبروا عنو في ة سابقة فتر عمى امو، إبر والتي ذكرناىا عمى أنيا مرحمة التفاوض وغالبا ما تكون معقدة ومشحونة وأنو فييا يتحدد مضمون العقد، من حيث تعيين افو أطر ومدة سريانو ع ونو ومجال وحجم التكنولوجيا اد المر نقميا، باعتبار أنيا محل لمعقد في حد ذاتو ع وموضو ما تعيد بو أحدىما أن يمكن منو الطرف اآلخر، كما يحدد اف األطر في ىذه المرحمة أحكام تسوية اعات النز في حالة نشوبيا والقانون الواجب التطبيق، وىذا يكون كمو لغرض وضع األرضية المناسبة والثابتة والتي ستبنى عمييا العالقة التعاقدية بين الطرفين، أؼ الدخول من مرحمة التفاوض باألخذ والرد إلى مرحمة التطبيق والتنفيذ من خالل العقد في حد ذاتو والذؼ ىو بناء قانوني يعبر عن تنفيذ ما بناه وأعده الطرفان في احل مر سابقة، في شكل نيائي وممزم ويتحدد في ىذه المرحمة األداءات كعناصر في ع موضو العقد ويتم تحرير العقد بالصياغة المتفق عمييا بين الطرفين، وبما ىو متعارف ومعمول بو في ىكذا عقود، ويعتبر امإبر العقد هوتحرير في شكمو النيائي من أشق األمور عمى القانونيين بالنظر إلى ات االعتبار الفنية واليندسية والمحاسبية التي تكتنف ع موضو العقد، ولذا فإن االستعانة برجال ةالخبر الفنية إلى جانب رجال القانون أمر ال محيص عنو لنجاح ام إبر وصياغة مثل ىذه العقود وما يترتب عمييا . المحور األول : خصائص عقد نقل التكنولوجيا: ة وىذا عمى المستوػ الدولي، عقد نقل التكنولوجيا من العقود التي لقيت رواجا منقطع النظير في اآلونة األخير والتج ة الدولية وىذا بعد إنكباب الدول النامية والمؤسسات والشركات الناشطة عمى مستواىا من أجل امتالك ار التكنولوجيا الحديثة بصفتيا وسيمة تأثير وتأثر، ىذا العقد الذؼ يحوؼ عمى خصائص، منيا ما ىي عامة ىا عمى النحو التالي: ومنيا ما ىي خاصة نذكر أوال: الخصائص العامة لعقد نقل التكنولوجيا : وىذه الخصائص ةميز لغالبية العقود التي تكون عمى شاكمة عقد نقل التكنولوجيا وىي. 1 . عقد معاوضة: يأخذ مقابال لما عقد نقل التكنولوجيا من عقود المعاوضة، وذلك أن كل من طرفيو يعطي ويأخذ، فالمورد أو المُصَدِر يقوم بنقل عناصر التكنولوجيا امات تابعة لذلك وما يقتضيو ذلك من التز 7989

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا اتجيات طالب التكنولوجيا، والمستورد يقوم بسداد ثمن ما تمقاه من تكنولوجيا وىذا عمى حسب طمبات واستر ىا وىذا يكون كذلك وفق ما اتفق عميو الطرفان حسب طبيعة تعامل الطرفان واتفاقيما دائماً. وعناصر 2 . عقد ممزم لجانبين: ذكرنا في ما أ عاله أن عقد نقل التكنولوجيا يبتدغ بمرحمة التفاوض تمييا فيما بعد احل التي يمر بيا ىذا العقد، امات تبدأ بين الطرفين منذ ىذه المرحمة وتمتد لباقي المر ام، وااللتز مرحمة اإلبر ام، من أىميا بالنسبة لناقل امات عمى عاتق كل من طرفيو يتحمالىا عمى وجو اإللز حيث يرتب التز التكنولوجيا:( - ام بالكشف عمى المخاطر التي تنشأ عمى نقل التكنولوجيا واستعماليا االلتز ، - الكشف عن ىا طالب اض واألىداف التي سطر ة التكنولوجيا وتحقيق األغر اقيل والقضايا التي تَحُوُل دون حياز العر التكنولوجيا، - ام بتقديم كافة المعمومات والمساعدة التقنية وا االلتز ة)، لفنية في المجال التي تقتضيو الضرور امات التي تكون عمى عاتق مستورد أو طالب التكنولوجيا ىي:( أما االلتز - احل، ام بسرية في كافة المر االلتز - ام بتقديم الضمانات الكافية التي يطمبيا ناقل التكنولوجيا في ىذا الصدد، االلتز - ام بدفع المقابل االلتز نظير ىذا النقل، ب امات كما ىو مبين تكون عمى امات عديدة يتطمبيا ىذا العقد)، فااللتز اإلضافة إلى التز عاتق طرفي عقد نقل التكنولوجيا وتختمف من عقد ألخر حسب وقائع وظروف كل طرف ومعطيات قد ادتين تيدف لتحقيق أثار قانونية. تكتنف كل عقد مماثل عمى حدا كونو اتفاق إر 3 . عقد شكمي : عقد نقل ال تكنولوجيا إضافة لركن اضي التر والمحل والسبب يتطمب ركنا ابعا ر أال وىو ركن الشكل أو الشكمية، فيشترط في عقد نقل التكنولوجيا أن يكون مكتوبا وىي لالنعقاد ال لإلثبات وىذا ما ذىبت إليو جل التشريعات التي عنيت بيذا ع، الموضو ويعد اط اشتر الشكمية لالنعقاد اأمر بديييا ومن أمور المزوم العقمي التي تستوجبيا طبيعة وأىمية ىذا العقد كما أن نقل المعارف التكنولوجية وكل متطمباتيا نحو طالبيا 1 ومن ثمة تمكينو منيا تقتضي ةالضرور اغ إفر ىذه األمور في مستندات ووثائق مكتوبة، وىذا ما كان عميو الحال مثال بنسبة علممشر ؼ المصر من خالل قانون ةالتجار حيث ينص في المادة 74 منو عمى : " يجب أن 2 يكون عقد نقل التكنولوجيا مكتوبا واال كان باطال " ، وىذه المادة جاءت عمى عموميا حيث أنيا لم تعطي مثاال وشروط تفصيمية ليذه الكتابة، فالكتابة ال تقضي اغيا إفر في شكل معين بذاتو ويفيم أن كل الكتابات تؤدؼ الغرض من الشكمية المطموبة والواقع يبين تعدد أشكال الكتابة وخاصة بعد انتشار الكتابة والتوقيع 1 - ىاين صالح سرى الدين: مرجع سابق، ص 43. 2 - قانون التجارة ادلصري رقم 17/ 1999 ، مرجع سابق. 7988

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا اإللكتروني في العقود بصفة عامة وفي عقود نقل التكنولوجيا بصفة خاصة، كما أن ىذا العقد وموضوعو يتطمب أن يشتمل عمى بعض التصميمات والرسومات اليندسية والفنية ائط والخر امج والبر التطبيقية التي تصاحب نقل عناصر التكنولوجيا وكيفيات وسبل العمل عمييا بالشكل المحدد لذلك . 4 . عقد مسمى : يكون العقد مسمى إذا عني بو عالمشر ونظمو في قانونو الداخمي حيث يفرده بجممة من المواد القانونية التي تحدد إطار ونظام ىذا العقد، وكافة األمور التي ترتبط بو ويطمق عميو اسما و وصفا ينطبق عميو، وعقد نقل التكنولوجيا من العقود التي عني بيا القانون الداخمي لكثير من الدول وخاصة النامية منيا، وأعطاه االسم والنظام العام الذؼ يحكمو، أما فيما يخص عالمشر ؼ ائر الجز فتركو من العقود غير المسماة التي تخضع في مجمميا لممبادغ العامة التي تحكم ىذه الفئة من العقود، وىذا أن عالمشر ؼ ائر الجز لم يتطرق ع لموضو ةوظاىر نقل التكنولوجيا من المنظور القانوني . ثانيا: الخصائص الخاصة لعقد نقل التكنولوجيا: 1 . عقد تنموي يتأثر بالسياسة : يقوم ىذا العقد عمى إعادة النظر باألولويات في الدولة المتمقية حيث تدرس مدػ مساىمة التكنولوجيا في اقتصادىا وخططيا التنموية، ومن ىنا تظير ةميار الدولة في قدرتيا عمى 3 اختيار أفضل التكنولوجيات، ىا وأكثر مالئمة، وكذا يتأثر ىذا العقد بالعوامل السياسية والتوجو السياسي واإليديولوجي لمدولة المتمقية، ففي كثير من األحيان تقف ىذه العوامل عائق في وجو نقل التكنولوجيا والتطور التكنولوجي، خاصة في حالة وجود اع صر سياسي داخمي أو خارجي بين الدولة ةالمصدر والدولة المتمقية 4 لمتكنولوجيا . 2 . ة: عقد طويل األجل وذو طبيعة متطور ع العقد ذاتو إال أنو ىا حسب موضو وتختمف طول المدة وقصر ع العقد وسببو والنتائج واآلثار يمكن القول إنو عموما، يجب أن توافق ىذه المدة الكافية لتحقيق موضو المرجوة منو، ولما كان مطمب الدول النامية من مثل ىذه العقود ىو تحقيق التمكن التكنولوجي الحقيقي والفعمي، ففي ىذا الصدد وغالبا ما تمجأ الدول المتعاقدة إلى إعطاء نظام خاص بيذه العقود ليتماشى مع طول المدة، والضوابط التي تحكم ىذا العقد والشروط واألمور القابمة لمتعديل، وفق مصالح الطرفين ۰ 3 - صالح الدين مجال الدين دمحم عبد الرمحن : عقود الدولة لنقل التكنولوجيا – دراسة يف إطار القانون الدويل اخلاص والقانون التجاري الدويل -، كلية احلقوق جامعة عني الشمس، رسالة دكتوراه، 1993 ، ص 82. 4 - وفاء مزيد فلحوط: مرجع سابق، ص 131. 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا 3 . عقد يرتكز عمى المعيار الشخصي: إن طرفا العقد وخاصة منو الطرف المتمقي لمتكنولوجيا و في ىذا العقد يغمب االعتبار الشخصي لمدولة التي يود أن يتعاقد معيا، فنية الدولة أو الطرف الذؼ يريد نقل التكنولوجيا غبتيا في نقل التكنولوجيا و محاولة منيا في ركب التطور التكنولوجي، إلى اختيار تظير جميا ومنذ إظيار ر الطرف المتعاقد معو وتركز عمى أن ىذا الطرف يتم كن فعميا من التكنولوجيا، ويكون ليا باع في ىكذا مجاالت ويكون ىذا الطرف متحكما في ىذه التكنولوجيا ومستقال من التبعية التكنولوجيا صفة مطمقة، فمن ىنا يظير أن طرفا العقد وكالىما يركز عمى االعتبار الشخصي لممصدر والمتمقي لمتكنولوجيا ۰ 4 . عقد ذو طابع دولي في غالبو : وت عد دولية ىذه العممية من أىم صفات ىذه العقود في غالب األحيان مع أنو يمكن أن يكون عقد وطني، كون ع المشرو حدد النطاق الذؼ يشممو من خالل تحديد طبيعة طرفي العقد دون النظر إلى جنسية أؼ منيما بمعنى أن ىذا العقد يعد دوليا إذا كان ع موضو االتفاق نقل التكنولوجيا عبر حدود دولة ما سواء، أكان طرفا االتفاق يقيمان أم يمارسان نشاطا تجاريا أو صناعيا في نفس الدولة، أم في دولتين مختمفتين بمعنى أنو ال ةعبر لجنسية الطرفين وىذا ىو الضابط الذؼ تبناه ع مشرو التقنين الدولي لنقل التكنولوجيا، ع جو وبالر إلى ىذا ع المشرو نالحع في ىذا اإلطار أن التقنين قد أدخل تعديال جوىريا بإجازتو 5 لكل دولة أن تقرر سريان التقنين عمى نقل التكنولوجيا إلى ما اء ور حدودىا . 5 . ي: عقد ذو طابع تجار يعد عقد نقل التكنولوجيا من العقود التجارية، وممارستو تعد عمال من أعمال ع السالف الذكر والذؼ قرر عمى أن السموك ع لممشرو جو اجع لخضوعو لنظرية التداول وبالر ة، وذلك ر التجار الدولي لنقل التكنولوجيا وفي المادة األول منو: (إن عممية نقل التكنولوجيا عممية ذات طابع تجا ؼ.)، وىذا ر اف والتداول، ويؤدؼ ىذا إلى: يأتي في إطار أن الطرف الذؼ يمارس ىذا العمل يقوم بيا بصيغة االحتر ؼ سواء من حيث اإلثبات أو من ناحية االختصاص القضائي، أو من حيث التقادم. اعتبار العمل تجار 6 . ي: ع سر عقد ذو موضو بالنظر إلى محل عقد نقل التكنولوجيا، والتي ىي ا لتكنولوجيا ذاتيا والتي تحوؼ عمى عناصر مادية ومعنوية، فعناصر محل العقد تحتاج لسرية، وىذه السرية ىي مبدأ في عقود نقل ة النسبية لذلك فعنصر السرية الذؼ يتم عبيا التكنولوجيا تبدأ منذ مرحمة التفاوض، وتعبر ىذه السرية عن الندر عقد نقل التكنولوجيا يعد أداة لحماية عن ام وتنفيذ العقد، وضمان لحسن اصر محل العقد وطريق عادؼ إلبر النية بين طرفي العقد. 5 - وليد عودة اذلمشري، مرجع سابق، ص 43. 7817

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا المحور الثاني : ه: تكوين العقد وصور عقد نقل التكنولوجيا يحتاج ألركان وشروط مختمفة نبينيا. أوال: أركان عقد نقل التكنولوجيا: افو كما عبروا اتيجية أطر جم إستر عقد نقل التكنولوجيا يتر ام ىذا العقد، ىذه ات سابقة عن إبر عنو في فتر المرحمة السابقة والتي غالبا ما تكون معقدة ومشحونة وطويمة األمد، وأنو في ىذه المرحمة يتحدد مضمون امات الطرفين، ع ومكونات محل ىذا العقد وقيود االستغالل والتز افو ومدة سريانو ونو العقد من حيث تعيين أطر اءات مخالفة اال وجز اعات ػ يتم االتفاق عمييا، كتسوية النز امات وكيفية انقضائيا، باإلضافة إلى أحكام أخر لتز وتعيين القانون الواجب التطبيق، وىذا كمو يعتبر كتمييد لمعقد النيائي والذؼ فيو تترجم النية النيائية لممتعاقدين ويقوم ىذا العقد عمى: 1 . اضي: التر يعتبر ىذا الركن أساسي في كافة ال اضي طرفي العقد فيو قوام العقد عقود إذ ال يوجد عقد دون تر ىا المرجوة، وتبادل ادة الطرفين، من أجل الدخول في ىذه العالقة التعاقدية وانشاء أثار والتعبير المطمق إلر وجيات النظر المختمفة المطموبة، وبما أن ىذا العقد يتعمق بأمور سيادية وتنموية فيعطى لو بالغ األىمية و احل تمييدية وينتيي بعقد نيائي، وتبين فيو مختمف شروط العقد فيو يسبق بمر حتى لو نظام خاص بو، اف العقد الحق ادة المتعاقدين تطبيقا لمبدأ شريعة المتعاقدين، وتثبت بو ألطر ح التعاقد عامة في حرية إر فرو امو، ومتى أبرم العقد أصبح حجية عمى طرف في المناقشة والجدل قبل إبر ادة الطرفين األصل، وكل يو ألن إر اعي مصالحة العامة والخاصة والنظام العام الداخمي لو وىذا حتى يتحقق اليدف المرجو من عقد منيما ير 6 نقل التكنولوجيا. وتعتبر الشروط في عقد نقل التكنولوجيا مجاال فسيحا، لمبحث والمناقشة عند كثير من الفقياء والمنظمات الدولية، ع المدونة ة والتنمية التابع لييئة األمم المتحدة أثناء وضع مشرو وناقشيا مؤتمر التجار ع نقطة اختالف بين كثير بين الدول المشاركة، وىذا خوفا من أن الدولية لنقل التكنولوجيا، وكان ىذا الموضو ىذه الشروط سيكون ليا تأثير بالغ خاصة بالنسبة لمدول الطالبة لمتكنولوجيا فيذ ه الشروط التي يضعيا محتكر التكنولوجيا تؤدؼ إلى انييار اقتصاد الدول الطالبة لمتكنولوجيا عمى نحو يختل بو التوازن االقتصادؼ 6 - وفاء مزيد فلحوط، مرجع سابق، ص 109. 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا اف العقد، اضي عمى أطر لمعقد ويرتكز ركن التر وىذا غالبا ما يكون في حالة وجود مؤسسة أو شركة ناقمة نفس الدولة المستقب لمتكنولوجيا وتشتغل في احتكار ىذه مة لمتكنولوجيا ذاتيا، وىذه الشروط تؤدؼ إلى و تقضي عمى اليدف المرجو من ىذه التكنولوجيا، وغالبا ما تسبب تناقضا مع حرية التكنولوجيا المنافسة لذا ففي ىذا اإلطار وخاصة فيما يخص االحتكار المطمق وجدت بعض الميكانزمات المختمفة التوفيق بين ىذا التنا قض في المصالح لذا وجدت نظرية، "التسييالت األساسية" والتي تعتبر من بين الحمول اع وظيرت ىذه النظرية، في معاىدة المعمول بيا لمفصل في حالة وجود نز دول اإلتحاد األوروبي، في المادة 28 منو في عام 1692 . - اف العقد: أطر ينعقد عقد نقل التكنولوجيا بين مشروعين، األو التكنولوجيا، ل يعتبر طالب ومستورد والثاني ىو مورد أو مصدر التكنولوجيا والغالب أن يبرم العقد بين مشروعين أحدىما من الدولة الصناعية المتقدمة والمتحكمة في التكنولوجيا، والثاني من الدول النامية الطالبة لمتكنولوجيا والتي تحاول المحاق بالركب غم التكنولوجي، ور ىذا الطرف فإنو ال يوجد مانع أن يكون طرفي العقد دولتين متقدمتين ومتطورتين ولكن يختمف حجم التحكم في التكنولوجيا لكل منيما، وغالبا ما يطمق عمى طرفي عقد نقل التكنولوجيا: المانح بالنسبة لمطرف األول والذؼ ىو مالك وحائز التكنولوجيا، أما بالنسبة لمطرف الثاني والذؼ يعتبر طالب التكنولوجيا، فيسمى بالمتمقي أؼ متمقي التكنولوجيا. ىا أم ىو ة المصدر لمتكنولوجيا، ىل ىو مبتكر وعادة ما يذكر في ديباجة العقد مصدر ممكية وحياز اع فيجب أن تذكر اءة االختر كذلك تمقاىا بقد من عقود التنازل؟، وىل أساس ممكية المورد لمتكنولوجيا ىو بر بيانا اءة، وبمد التسجيل ومدتيا واذا كانت ىنالك دعاوػ قضائية مرفوعة ضد تيا مثل تاريخ الحصول عمى البر 7 اءة، فيتعين ذكر كل ذلك، مالك البر امات التي تنشأ ام الطرفين لمعقد ولاللتز الن ىذه األمور تبين مدػ احتر عن ىذا العقد فممكية الشيء ممكية مطمقة تخول صاحبه كافة السمطات ايا التي يمنحيا القانون عمى ىذا والمز الشيء، وىذا دون تبعية لألخر الذؼ يعتبر كأجنبي عن العقد في حالة ما وجد. 7 - جالل وفاء دمحمين، مرجع سابق، ص 25. 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا 8 . محل العقد: ىا ومن ىنا تأتي أىمية تحديد اف العقد عمى وصف وتحديد التكنولوجيا العتبار يحرص أطر 8 أوصاف التكنولوجيا المنقولة، ويبين محل العقد وفي كثير من األحيان يكون ىذا الوصف والتحديد مفصال وموثقا، ويكون في مالحق ترفق بعقد نقل التكنولوجيا، فتشتمل عمى دقائق تمك التكنولوجيا والمعمومات العامة ائط ودليل االستعمال والتعميمات، في حالة وجود أدوات ووسائل ع الصور والتصميمات والخر والجوىرية ومجمو ومالحق بالمواد األول ة واعدادىا لمتشغيل والصيانة ليذا ية وقطع الغيار واإلرشادات الخاصة بتركيب األجيز فغالبا ما يركز عمى ىذه األمور وحتى القانون يركز عمييا، فنجد المادة 47 ةفقر 8 ةمن قانون التجار ؼ تنص عمى "... ويجب أن يشتمل العقد عمى بيان عناصر المعرفة وتوابعيا التي تنقل إ المصر لى مستورد اسات الجدوػ والتعميمات والتصميمات والرسومات التكنولوجيا، ويجوز أن يرد ذكر ىذا البيان مصحوبا بدر ىا من الوثائق الموضحة لممعرفة في مالحق ترفق امج الحاسب اآللي وغير ائط والصور وبر اليندسية والخر ءا منو". بالعقد وتعتبر جز نقل المعرفة المنيجية، أؼ المعرفة الفنية وذلك ويشار أن نقل التكنولوجيا وغالبا ما يطمق عميو أؼ: الستعماليا في إنتاج السمع أو لتطبيق طريقة صناعية أو ألداء خدمات، وعميو يعتبر داخال طبقا ليذا الر اع والرسوم والن اءات االختر الترخيص بعناصر الممكية الصناعية مثل بر ماذج الصناعية، والمعرفة الفنية ه في عناصر ار التجارية وعقود تسميم المفتاح والمساعدة الفنية والبحث والتدريب، وىذا كمو سبق ذكر واألسر فمحل عقد التكنولوجيا أو موضوعو، ىو العناصر التي تحقق التكنولوجيا لما تطرقنا لتعريف التكنولوجيا. افو وفق ما تحددىا الت ىدف أطر ع عقد نقل التكنولوجيا في موجز امات وحقوق كل طرف، ويتم تحديد موضو ز " افتتاحية العقد ة عن بضعة سطور تتضمن، الميام التي سيقوم بيا كل طرف ويشار في ىذه " وىي عبار 9 امات الطرفين. االفتتاحية، إلى الشروط والمالحق التي ستتحدد عمى أساسيا التز 8 - دليل الرتاخيص ادلعد لصاحل الدول النامية "دليل النواحي القانونية دلفاوضة وإعداد تراخيص ادللكية الصناعية واتفاقات نقل التكنولوجيا ادلناسبة الحتياجات البلدان النامية"، - WAPO - ، منشورات الويبو رقم 620 " A "، جنيف، 1978 ، فقرة 135. 9 - حممود الكيالين، مرجع سابق، ص 208. 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا 10 3 . سبب عقد: حتى يقوم العقد و في كل العقود يجب أن تكتمل أركانو العامة، ومن أركان عقد نقل اء ىذا ام ىذا العقد واليدف من ور التكنولوجيا كذلك ركن السبب، وىذا الركن ىو الذؼ يبن نية الطرفين من إبر ة. ة أو غير مباشر العقد والغاية منو سواء كانت ىذه الغاية مباشر إال أن ركن السبب ال يثير إشكاال بما أن الطرفين سيدان في اتخاذ ما يناسبيما وكما الحظنيا ففي اه يناسب غالبية األمر يكون طرفي العقد دول ذات سيادة، فميا مطمق الحرية في التعاقد عمى أؼ أمر تر غبتيا في التطور التكنولوجي واكتساب التكنولوجيا، ولكن ومما ىو مالحع في الواقع من نظاميا العام ووفق ر مختم ات ىيئة األمم المتحدة ومجمس األمن الدولي، أنو يوجد ار ف االتفاقيات والمعاىدات الدولية وكذا بعض قر حظر عمى بعض المواضيع والمجاالت التي تعتبر من التكنولوجيا الماسة بالنظام الدولي والميددة لمسمم واألمن الدوليين والتي يعتبر نقل مثل ىذه التكنولوجيا من صميم نقض بع المعاىدات، كمنع انتشار األسمحة النووية أو اكتسابيا، وأصبح المنع يمتد إلى منع نقل التكنولوجيات التي تتحكم فييا، من الدول التي سبق ليا ػ نامية. أن ممكتيا وحازتيا إلى دول أخر 7 . تحرير العقد (الكتابة والشكمية): اف العقد بنجاح يعبر كل طرف عن بعد انتياء مفاوضات أطر ه لمنصوص التي اتجيتو بتحديد الخطوط العريضة، لبناء ىذا العقد ومن بين ىذه الخطوط ما تم تصور إستر ػ وجب كتابتيا وتدوينيا كميا وىذا من أجل سيتضمنيا العقد والمدة، التي سيستغرقيا تنفيذه ىذه األمور وأخر 11 ىا. الحفاظ عمى داللتيا وتفسير اغ ىذه األم وبعد ىذا كمو وجب إفر ادة ور كميا في قالب رسمي وتحرير محتوػ العقد وتبيين نية وار طرفيو، ألنو عمى أساسيا تترجم الميام والواجبات التي تتعين عمى كل طرف القيام بيا ويكون العقد ىو ام، اتجية بما يوضحو في نصوصو، وبما كان في مرحمة التفاوض تترجميا مرحمة اإلبر طريقة تنفيذ ىذه اإلستر لذا فيذ جم تبادل ع من العقود غالبا ما يأخذ شكل اتفاقيات ومعاىدات مشكمة في شكل عقد اتفاقي يتر ا النو ات فنية ا الحتوائو عمى اعتبار ام عقد نقل التكنولوجيا من أشق األمور عمى القانونين نظر ادتين، لذا فإن إبر اإلر 10 - دمحم وحيد الدين سوار، مرجع سابق، ص 55 - 141. 11 - دمحم وحيد الدين السيار، مرجع سابق، ص 197 - 205. 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا 12 وىندسية ومحاسبية، ة فنية إلى جانب جال القانون من أجل إنجاح لذا وجب دائما االستعانة برجال خبر صياغة مثل ىذه العقود. فبالنظر لمواقع وغالبية القوانين الناظمة لمسألة نقل التكنولوجيا، نجد أنيا تعتبر ىذا العقد من قبيل العقود الشكمية، ومرد ذلك أن الكتابة في عقد نقل التكنولوجيا من أمور المزوم العقمي، التي تستوجبيا طبيعة ىذا العقد وأىميتو كما أن بدون الكتابة يستحيل عمميا عمى القضاء والفقو الرقابة عمى الشروط التي جاءت اع والمعارف التكنولوجية إلى المستورد، وتمكينو اءة االختر ىا كبر في العقد، كما أن نقل التكنولوجيا وعناصر ة عمييا من السيطر اغ ىذه المعارف في مستندات وتعميمات مكتوبة وىذا ما نجده جميا في المادة يستوجب إفر 47 ةفقر 11 ؼ عمى أن: ة المصر من قانون التجار "يجب أن يكون عقد نقل التكنولوجيا مكتوبا واال كان باطال" ، وطبقا ليذه المادة فإن الكتابة في عقد نقل التكنولوجيا ليست الزمة إلثباتو، بل وأصبحت ركنا من 13 أركانو وشرطا من شروطو، فأصبح يطمق عمى الكتابة الشرط الشكمي النعقاد عقد نقل التكنولوجيا، ونصت المادة 39 ف 18 "تشترط الكتابة في العقود المتضمنة انتقال الممكية أو التنازل عن حق اىن المتعمق بطمب بر ىن أو رفع الر استغالل أو توقف ىذا الحق أو ر اع وفقا اءة االختر اع أو ببر ءة االختر 14 اءات" لمقانون الذي ينظم ىذا العقد، ويجب أن تقيد في سجل البر ومع التطور الحاصل التكنولوجيا الحديثة، وظيور التعاقد عن طريق الوسائط االلكترونية وخاصة التعاقد عمى طريق شبكة اإلنترنيت، " العقد اإللكتروني " و ،" التوقيع اال لكتروني "، يثور التساؤل حول مدػ ات مكتوبة، وما يرتبط بذلك من صالحية الوسائط االلكترونية كدعامات مادية، مقبولة في تدوين محرر اف القانوني بالتوقيع اإللكتروني، ومن خالل القوانين والمعاىدة المنظمة لمعقد االلكتروني والتوقيع االعتر 15 اإللكتروني، أصبح معترف بيكذا عق ود والتكنولوجيا ىي المجال الخصب ليا. 12 - دليل الرتاخيص ادلعد لصاحل الدول النامية "دليل النواحي القانونية دلفاوضة وإعداد تراخيص ادللكية الصناعية واتفاقات نقل التكنولوج يا ادلناسبة الحتياجات البلدان النامية"، مرجع سابق الفقرة 100 - 101 - 109. 13 - ىاين صالح سري الدين، مرجع سابق، ص 44. 14 - ادلادة 36 من األمر 03 - 07 ادلتعلق براءة االخرتاع. 15 - ادلادة 323 مكرر 01 ، القانون ادلدين اجلزائري رقم 05 - 10 خ يف ادلؤر 20 يونيو 2005، 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا ثانيا: صور عقود نقل التكنولوجيا: متى توافرت خصائص عقد نقل التكنولوجيا واألركان السابقة الذكر يتكون عقد نقل التكنولوجيا بمفيومو القانوني واالقتصادؼ ويرتب كافة اآلثار القانونية المرجوة منو، وعقد نقل التكنولوجيا نقل ىذه الجيا والذؼ ىا أو بعضيا يعتبر نقل المعارف الفنية والصناعية، بجميع عناصر إلى اآلخر ويعني ذلك أن محل ىذا العقد يقتصر عمى مجرد نقل ىذه المعرفة، وتنحصر العلاقات القانونية، بمجرد نقل المعرفة الفنية طبقا لما التزم بو ة والتي تعتبر صور عامة وبسيطة لعقد نقل التكنولوجيا ومن أىم ىذه المورد عند التعاقد، وىذه الصور منتشر النماذج نجد: 1 .عق د المساعدة الفنية والتدريب: ػ ؼ في المعرفة الفنية وجر تعتبر المساعدة الفنية عنصر جوىر استعمال ىذا المصطمح في غالبية العقود الناقمة لتكنولوجيا، وتأتي المساعدة الفنية في العقد، كشرط في العقد ىا تدري األصمي أو في عقد الحق ومستقل لمعقد األصمي، وتتضمن من بين عناصر ب موظفي وعمال ىا بتبيان عدد المتدربين ومكان ومناىج التدريب، والمينيين في بعض أساليب التحكم في التكنولوجيا وتطوير ع التنفيذ، لذا وغالبا ما لذا فالمساعدة الفنية ىي: تقديم الخدمات الالزمة لوضع المعرفة الفنية المنقولة موضو يكون ىذا العقد كشرط في نقل المعرفة الفن ع من العقود، ية والتكنولوجيا بصورتيا العامة وىذا ألىمية ىذا النو وبو يطبق التطور التكنولوجي، وكذا يركز كذلك عمى تدريب ورسكمة عمال وموظفي الدولة لمستقبمة ة فعالة، مع األخذ بعين لمتكنولوجيا وىذا لكي يتمكن الطاقم الفني لممتمقي من استعمال التكنولوجيا بصور االعتب امج التي سوف تطبق عمييم ومدػ ارتباط ار أن نوعية التدريب تتوقف عمى حسن انتقاء المدربين، والبر التدريب من الناحية النظرية بالتدريب العممي. 2 .عقد اليندسة: يعتبر ىذا العقد من أحسن األدوات القانونية لمتمييز بين الضروريات المادية لممجمع الصناعي، وبين العناصر غير المادية لنقل التكنولوجيا، ففي ىذا العقد يمتزم الميندس بموجب ىذا العقد أن ػ مساعدة عن ذلك ومثاليا: يصمم أو ينشأ، منشآت ضمن شروط ومتطمبات العقد أو يقوم بأعمال أخر - اسات الجدوػ. اسات التمييدية ودر الدر - اسات الخاصة بطرق الصنع والمشروعات االبتدائية. الدر 7811

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا 16 - اسات الدر الخاصة بالمشروعات. - المساعدة الفنية والصناعية لمختمف ىيئات الحرف. - اقبة أعمال التجمعات الصناعية. مر - اءات. اقبة وفحص البر امج لمر إعداد بر - ات التشغيل األولى لمتشغيل فيما يخص بعض الوسائل. اء اختبار إجر - إنشاء بعض المعدات والمواحق المساعدة عمى تطبيق التكنولوجيا. 3 . عق د الترخيص: يأخذ ىذا العقد صورتين وىذا حسب محل العقد والعنصر المركز عميو من عناصر اع اءة االختر ة األولى يمكن أن يكون محل العقد أحد عناصر الممكية الصناعية كبر التكنولوجيا، فالصور لوحدىا مثال: اع كمحل لم اءة االختر فينا يخضع الترخيص ليذا الشيء لوحده ويتعامل مع بر عقد ويطبق عمييا اع والحقوق التي تمنحيا. اءة االختر خيص بر أحكام تر ة ىو ة الثانية لعقد الترخيص، فيو ترخيص المعرفة الفنية فمحل العقد في ىذه الصور أما الصور 17 اع، اءة اختر استعمال المعرفة الفنية غير المشمولة ببر ىا من حقوق الممكية الصناعية ألن المعرفة أو غير الفنية ؼ، طبقا التفاقية " اع ؼ كون محال لحق استئثار اءة االختر حتى وفي غيبة بر تريبس " ويخضع لمحماية 18 ة في المادة القانونية المقرر 11 مكرر من اتفاقية باريس، ليذا يمكن أن تكون المعرفة الفنية محال لمبيع أو اإليجار. 4 .عقد المفتاح في اليد: ةع من العقود ألول مر ظير ىذا النو في و.م.أ بعد انتياء الحرب العالمية ات العاجمة لمدول األوروبية، التي أتت الحرب عمى البنية التحتية ليا، واعطاء دفعة الثانية كأحد أحد الخيار ات األجنبية في ىذه الدول من أجل نقل تكنولوجيات حديثة لربح الوقت والجيد لتعويض ما تم لالستثمار اء الحرب، وفي ىذ ه جر تدمير ا العقد ال يتحمل الممول أو المستثمر نتائج أخطار عممية اإلنجاز ونقل غبة ع لبى ر المعارف والتكنولوجيا، وانما المنشأ ىو لوحده يتحمل تبعات نقل التكنولوجيا وتطبيقيا، وىذا النو 16 - نصرية بومجعة سعدي: مرجع سابق، ص 177. 17 - ىاين صالح سرى الدين: مرجع سابق، ص 52. 18 - ادلادة 10 ف 02 ،من إتفاقية ابريس لعام 1967 ، "االدعات ادلخالفة للحقيق ع الثقة عن منشأة ة يف مزاولة التجارة واليت من طبيعتها نز أحد ادلنافسني أو منتجاتو او نشاطو الصناعي أو التجاري". 7819

تقنيات التفاوض ام وابر العقود نقل التكنولوجيا ع األعمال الالزمة لالستثمار، ومن تحمل المخاطر الت المستثمر في إعفاء نفسو من القيام بمجمو ي تصاحب القيام باإلنشاء والتجييز. ومن أمثمة ىذا العقد نجد: ات وتقنياتيا، مشروعات إنشاء معامل تكرير (التعاقد عمى تشييد المطار البترول ومصانع البتروكيماويات، عقود إنشاء مصانع المعدات الحربية االلكترونية .) خاتمة : بما أن عقد نقل التكنولوجيا ممزم لجانبين، فيو ا قانونية والتي يعبر عنيا بحقوق ة ما كان، سيرتب أثار بضرور امات طرفي عقد نقل امات فما التز امات طرفي ىذا العقد، إال أن التي يكون ليا بالغ التأثير ىي االلتز والتز التكنولوجيا؟ - امات صاحب التكنولوجيا (ناقل التكنولوجيا): صاحب التكنولوجيا يعتبر طرف في ى ال: التز أو ذا غم ذلك ال يمكن لو أن يتخمى عمى العقد، بل وغالبا ما يكون ىو الطرف األقوػ من الناحية العممية، ولكنو ور امات، إال في حالة وجود ظرف قاىر، اماتو التعاقدية أمام المتمقي الذؼ ينتظر منو حسن أداءه ليذه االلتز التز وىذا الظرف ال يتواجد إال من خالل شروط موضوعية في أض ا ىذه المسألة في مثل ال تثار كثير يق الحدود و اماتو. اماتو عمى حسن نية وتنفيذا اللتز ليذا وجب عمى مورد التكنولوجيا أن يقوم بالتز ىذه العقود، امات المستفيد من التكنولوجيا (متمقي التكنولوجيا): المتمقي في عقد نقل التكنولوجيا والذؼ ثانيا: التز غالبا ما يكون من الد هول النامية أو المتخمفة، وىو الذؼ يريد دخول مسار التطور التكنولوجي، ويصور امات تقع عمى عاتقو وىذا كما ىو الحال البعض الطرف الضعيف يتحمل كذلك في عقد نقل التكنولوجيا التز بالنسبة لمطرف اآلخر. 7818