مركز الدعوى المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية

المجلد 1 1 / العـــدد : 11 ( 2 3 20 ) ، ص 131 - 111 م جلـة القانون العقاري والبيئة 1 كز الدعوى المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية مر Direct action Centre Among Personnel and In-Kind Insurance Systems ط/د رزين إيمان  ، أ/د محمودي فاطمة زهرة 2 1 مخبر تشريعات القانون االقتصادي، جامعة مصطفى اسطنبولي ، معسكر ( الجزائر ) [email protected] 2 جامعة معسكر (الجزائر ،) mascara.dz - fatima.z.mahmoudi@univ تاريخ االستالم: 11 / 90 / 2922 تاريخ القبول: 22 / 12 / 2922 تاريخ النشر: 22 / 91 / 2922 ملخص : منح القانون في سبيل حماية الدائن دعوى مباش رة تختلف عن دعاوى الضمان العام للدا ئنين كالدعوى غير المباشرة ودعوى عدم نفاذ تصرفات المدين وغ يرها والتي ال توفر حماية تامة ل هؤالء ، فالدعوى المباشرة تخول للدائن حماية من نوع خاص بمقتضى نص القانون بحيث يستأثر بنتائج وثمار تلك الدعوى لوحده دون أن يتعرض لمزاحمة سائر دائني المدين ليستوفي حقه. كان الهدف من هذه الدراسة هو بيان مكانة الدعوى المباشرة من بين ن لذا ظم التأمينات الشخص ية والعينية ، لن خلص في األخير أن هذه الدعوى تهدف إلى تأمين حق الدائن تجاه باقي الدائنين فهي ت ح قق ضمانا خاصا يختلف عن التأمينات الخاصة بنوعيها الشخصية والعينية. كلمات مفتاحية : الدعوى المباشرة ، الدائن ، المدين ، ضمان خاص ، التأمينات الشخصية، التأمينات العينية، التزاحم بين الدائنين . Abstract: In order to protect the creditor the law grants a direct claim that differs from the general security actions of creditors such as non-direct action, action for the ineffectiveness of the debtors actions etc, which do not provide full protection for those who are not fully protected, A direct action ______________________ _ ____ _______________  المؤلف المرسل

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 136 Entitles the creditor to special protection under the text of the law so that it accounts for the consequences and fruit of that action alone without being crowded out by the debtors other creditors to satisfy its right. Therefore the aim of this study was to show the place of direct action among the personal and-kind insurance systems, Finally lets conclude that this lawsuit aims to secure the creditors right vis-a-vis the rest of the creditors, as it achieves a special guarantee that differs from personal and in-kind insurances. Keywords: Direct action, Creditor, Debtor, Special Warranty, Personal insurance, In-kind insurance, Competing with creditors. 1 . مقدمة: إن الوظيفة االئتمانية تتحقق في نطاق التأمينات أو الضمانات ووحدة النتيجة بين هذين الم ظ هرين ال تنفي وجود اختالفات ، كانت التأمينات تعبر عن نظام قانوني معين له مميزاته الخاصة فإذا ذلك ال فإذا يتوافر في فكرة الضمان التي تعبر أكثر عن وظيفة اقتصادية. فالتأمينات تلعب دورا جوهريا في توفير ضمان للدائن الستيفاء دينه وبالتالي فإنها تعد نوعا من الضمانات والعكس غير صحيح فنظام الت ع مستقل حول أنظمة رئيسية كالرهن واالمتياز أمينات يقوم كفر والكفالة ، أما بالنسبة للضمانات فإن هناك العديد من األنظمة والقواعد القانونية التي تشكل نوعا من كالفسخ لعدم التنفيذ والمقاصة بل إن البعض من هذه الضمانات وتقوم على تحقيق وظيفة الضمان بفعالية األنظمة مخ كالتضامن السلبي والدعوى المباشرة صص أساسا لتحقيق ضمان الدائنين وحمايتهم ( الخروبي، 2912 ، الصفحات 12 - 12 ) وهذه األخيرة هي محل دراستنا. ع لحماية حق الدائن بمقتضى نص القانون وفي حاالت فالدعوى المباشرة هي وسيلة قررها المشر خاصة بحيث يستأثر الدائن صاحب الدعوى المباشرة بذلك الحق لوحده دون مزاحمة باقي دائني المدين كز قانوني متميز األصلي مما يجعله في مر ، وبما أن الدعوى المباشرة تمنح للدائن تأمينا أو ضمانا خاصا كزا قانونيا متميزا عن سائر دائني المدين فإن ذلك أثار إشكالية تتمثل ومر في: هل أن الضمان ا لذي تحققه الدعوى المباشرة للدائن يختلف عن ضمان كالتأمينات الشخصية والعينية؟ التأمينات األخرى

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 137 وتكمن أهمية هذا البحث في تبيان مكانة الدعوى المباشرة من بين التأمينات الخاصة والمتمثلة في التأمينات الشخصية والعينية معتمدين في ذلك على المنهج الوصفي التحليلي. لإلجابة عن اإلشكالية المطروحة ارتأينا تقسيم البحث إلى قسمين األول تناولنا فيه ا لتأمينات الخاصة كوسيلة لضمان حق الدائن أما الثاني فتضمن الدعوى ال مباشرة ضمان خاص غير مسمى . 2 . التأمينات الخاصة كوسيلة لضمان حق الدائن إن العالقات بين األشخاص قائمة على أساس االئتمان خاصة مع التطور االقتصادي الذ ي ت شهده مختلف المجتمعات ، مما يجعل من الضروري تعزيز المعامالت بين أفراد المجتمع بمجموعة من الضمانات التي تكفل الموارد المالية التي تصرف في هذه المعامالت وت ضمن مخاطر عدم الوفاء بااللتزام ف ضرورة استمرار سيرورة الحياة االقتصادية يجعل هذه األخيرة قائمة على عالقة الدائنية وتعزيز الثقة بين ا لدائن كافة أموال ع قد أعطى للدائن ضمانا عاما على والمدين عن طريق منح االئتمانات الالزمة، لذا نجد المشر المدين المنقولة والعقارية الحاضرة والمستقبلية باستثناء األموال غير القابلة ل لحجز وهذا ب مقتضى المادة 111 من التقنين المدني الجزائري التي نصت على أن:"أموال المدين جميعها ضامنة لوفاء ديونه. . ،". كافية بالنسبة للدائن الذي قد يتعرض لمزاحمة دائني غير أن الحماية الممنوحة بموجب هذه المادة ليست المدين اآلخرين ، باإلضافة إلى أن الضمان العام ال يخوله حق تتبع األموال التي تصرف فيها المدين وخرجت من ذمته المالية ، ولهذا نج ع قد منح للدائن وسائل قانونية تحمي حقه من المخاطر د أن المشر التي قد ترد على الضمان العام والمتمثلة في الدعوى غير المباشرة والدعوى البولصية وال دعوى الصورية والحق في الحبس (مريم و عايدة، 2992 / 2992 ، صفحة 91 ) . وعلى الرغم من أهمية هذه الوسائل القانونية إال أن الضمان العام ال يحقق المطلب األساسي للدائن و هو الوفاء الكامل إذ أن هناك خطرين يهددان هذا المطلب األول ، يتمثل في المخاطر التي قد تعترض الضمان العام الذي تمثله الذمة المالية للمدين عن طريق إنقاص الجانب اإليجا بي له ذه الذمة أو عن طريق زيادة الجانب السلبي لها ، أما الثاني فيتمثل في قاعدة المساواة بين الدائنين ذلك أن هذه المساواة ستؤدي في حالة عدم كفاية الضمان العام إلى حصول الدائن على جزء م ن دينه فقط وليس

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 138 بكامله (غزال، 2911 ، صفحة 90 ) ، من هنا كان الحل وللمحافظة على حق الدائن كامال البحث عن ضمان خاص يجعل من الدائن يتميز عن باقي الدائنين ويرتقي به من مرتبة الدائن العادي إ ل ى مرتبة الدائن ذي الضمان الخاص، ولذلك كان من الطبيعي أن يوفر القانون للدائن وسائل قانونية أكثر فعالية ونجاعة لضم ان حقه ودرء المخاطر التي قد يتعرض لها الدائن أو على األقل جعلها أكثر احتماال وهذه الوسا ئ ل القانونية هي ما يطلق عليها با لضمان الخاص أو التأمينات الخاصة (سعد، 2992 ، صفحة 20 ) . ولفهم هذا النوع م ن التأمينات سنتطرق للمقصود بالتأمينات الخاصة ومقوماتها أوال ث م نتعرض إلى أنواع ا لتأمينات الخاصة ثانيا . 1.2 المقصود بالتأمينات الخاصة ومقوماتها إن ا لتأمينات الخاصة وسيلة قانونية ذات فعالية لضمان حق الدائن وحمايته ، ولذلك سنح اول في هذا الصدد تحديد المقصود بالتأمينات الخاصة و بيان مقوماتها . 1. 1.2 تحديد المقصود بالتأمينات الخاصة تعرف التأمينات بأنها وسيلة قانونية يمنحها القانون بشكل مباشر أو االتفاق إلى دائن معين من أجل ضمان استيفاء كامل دينه عند االستحقاق ، فهي ضمانات خاصة تهدف إلى وضع دائن معين في كز قانوني يمتاز به عن غيره من الدائنين العاديين حيث يصبح في مأمن من خطر عدم تحصيل حقه مر كامال في حالة إعسار أو إفالس مدينه (كرباج، ب. س.ن، صفحة 22 ) . فالتأمينات الخاصة إذن هي التي يختص بها دائن أو أكثر من بين سائر الدائنين العاديين فيؤمنون بها خطر إعسار المدين وامتناعه عن الوفاء بالدين الذي على عاتقه (دياب، بد.س.ن، صفحة 92 ) ، وهذه التأمينات ال تقرر لكل الدائنين أي ليست عامة لجميعهم وإنما هي خا صة بالبعض فقط مم ا يترتب على ذلك التمييز بين الدائنين بخالف المبدأ العام الذي يقرر المساواة بينهم (سعد، 2992 ، صفحة 20 ) . وتهدف التأمينات الخاصة على تقوية فرص الدائن في استيفاء حقه تقوية ال تخولها له فكرة الضمان العام سواء كانت هذه التقوية من مال المدين أو من مال الغير وسواء كان مصدرها االتفاق (العقد) أو

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 139 نص القانون أو القضاء (شريف، 2912 ، صفحة 290 ) ، كما أن التأمينات الخاصة التي تقرر للدائن إنما تأتي زيادة عما له أصال من حق في الضمان العام المقرر له بالنسبة إلى جميع أموال مدينه ، ولهذا فإن الدائن يتقرر له تأمين خاص على مال من أموال المدين المنقولة أو العقارية حتى ال يفقد حقه األصلي في التنفيذ على أموال المدين األخرى لكونها داخلة ف ي نطاق الضمان العام المقرر له ش أ نه ف ي ذلك شأن باقي الدائنين اآل كل ما في األمر هو أنه سيتعرض لمزاحمتهم خرين و (سعد، 2992 ، صفحة 20 ) . وإن تخصيص مال معين لضمان الوفاء بحق أحد الدائنين ال يسلب حقوق بقية الدائنين على هذا المال بل يظل عنصرا من عناصر الضمان العام ، كل ما هنالك وبالتالي يحق لكل دائن أن ينفذ عليه و أ ن الدائن المزود بتأمين عيني على هذا المال يستوفي حقه باألسبقية على غيره من الدائنين وليس أمام الدائ ن العادي سوى أن يقنع بما تبقى له بعد ذلك (شريف، 2912 ، صفحة 290 ) . 2.1.2 مقومات التأمينات الخاصة إن التأمينات الخاصة لها ثالثة مقومات أساسية تتمثل فيما يلي: أ/ التأمين الخاص يكفل دائما حقا شخصيا إن التأمين الخاص شخصيا كان أو عينيا يكفل دائما حقا شخصيا فالدائن له حق شخصي في ذمة المدين ويريد أن يطمئن الستيفائه هذا الحق في ميعاد استحقاقه فيطالب مدينه بتقديم تأمي ن خاص فيكفل هذا األخير حقا شخصيا للدائن في ذمة المدين ، ولم توجد التأمينات الخاصة إال لكفال ة الحقوق الشخصية الثابتة في ذمة المدين للدائن حتى يتخطى هذا األخير عقبة إعسار المدين أو غشه أو إهماله ح القانون المدني في التأمينات الشخصية والعينية (ج (السنهوري، الوسيط في شر 19 )، بد.س.ن، الصفحات 92 - 91 ) . ب/ التأمين الخاص يضمن كان محله كان مصدره وأيا حق شخصي أيا يجوز ضمان الحق الشخصي أيا كان محله حيث يستوي أن يكون محل الحق الشخصي نقل حق عيني أو عمال أو امتناعا عن عمل فيقدم المدين بهذا االلتزام كفالة أو رهن لضمان التزامه ، فمثال

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 140 كفالة المقاول يقدم رهنا أو لضمان التزامه بالعمل الذي تعهد القيام به (فريد، بد.س.ن، الصفح ات 11 - 12 ) . كما يجوز كذلك ضمان الحق الشخصي الذي يكون مصدره العقد أو العمل غير المشروع أو اإلثراء بال سبب أو نص القانون ، ولكن الغالب أن التأمين الخاص يكون ضمانا للوفاء بمبلغ من النقود (السعدي، بد.س.ن، صفحة 90 ) . ج/ التأم ين الخاص نظام قانوني تبعي إن التأمين الخاص وهو يضمن حقا شخصيا يكون تابعا له غير مستقل عنه فيسير معه أينما سار ويتبعه في نشأته ومصيره وانقضائه وهذه التبعية من أهم مقومات التأمين الخاص (بوخ اتم، 2912 / 2912 ، صفحة 92 ) ، فالتأمين الخاص ال بد أن يتبع حقا شخصيا لضمانه فإذا لم يقم هذا الحق الشخصي ل م يقم التأمين الخاص وإذا انقضى الحق الشخصي ألي سبب من أسباب االنقضاء انقضى معه التأمين الخاص إذ أن التابع يتبع األصل ح القانون المدني في التأمينات الشخصية (السنهوري، الوسيط في شر والعينية (ج 19 )، بد.س.ن، صفحة 90 ) . وقد تقررت هذه التبعية في نصوص عديدة من التقنين المدني الجزائري ، فالكفالة ت تبع االلتزام المكفول فال تكون صحيحة إال إذا كان هذا االلت زام صحيحا (المادة 021 قام ج) ، والرهن ال ينفصل عن الدين المضمون بل يكون تابعا له في صحته وانقضائه ما لم ينص القانون على خالف ذلك ( المادة 102 / 91 قام ج) ، وفي الوفاء مع الحلول فإن من يحل الدائن قانونا أو ا تفاقا كان له حقه بما لهذا الح ق من خصائص وما يلحقه من توابع وما يكفله من ضمانات (المادة 202 قام ج) ، كما أنه في حوالة الحق نجد أن المادة 222 كالكفالة والرهون واالمتياز ورهن قام ج قد أكدت أن الحوالة تشمل ضمانات الحق الحيازة وفي حوالة الدين فنجد أن الدين يحال بكل ضماناته (المادة 222 قام ج) غير أنه ال يبقى للكفيل عينيا كان أو شخصيا التزام ت جاه الدائن إال إذا رضي بالحوالة (المادة 222 / 92 قام ج) (السعدي، بد.س.ن، صفحة 91 ) .

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 141 ومع ذلك فإن هذه التبعية ليست كاملة بحيث لو أن المدين أوفى بجزء من الدين فإن التأمين ال ينقص بمقدار ما أوفى به ، بل يظل كله ضامنا لباقي الدين تطبيقا لمبدأ عدم تجزئة الضمان ما ل م ينص القانون أو يقضي االتفاق بخالف ذلك (زهران، 2992 ، الصفحات 12 - 11 ) . 2.2 أنواع التأمينات الخاصة إن التأمينات الخاصة تتمثل في تأمين يحصل عليه الدائن سواء ارتبط هذا التأمين بشخص ي كفل للدائن حماية حقه تجاه المدين (تأمينات شخصية " كة للمدين أ أو أن التأمين يرتبط بعين معينة مملو و لغيره يتعلق بها حق الدائن في حالة عدم سداد المدين لدينه " تأمينات عينية " (عبدالله، 2929 ، صفحة 202 ) ومن هنا فإن التأمينات الخاصة نوعان تأمينات شخصية وتأمينات عينية. 1.2.2 التأمينات الشخصية عندما يكون الشخص متمتعا بعناصر شخصية التي ينبع منها االئتمان والثقة يكون باستطاعته أ ن يحصل على ما يشاء من آجال للوفاء بديونه مستندا إلى هذه الثقة الشخصية ودون أن يكلف الدائن نفسه مشقة طلب تأمين خاص به ، إال أنه إذا كان المدين غير متمتع بهذا االئتمان الشخصي أو أن دائنه المحتمل لم يقتنع بمثل هذا االئتمان فال مناص من أن يقدم المدين لدائنه تأمين معين ومن بين هذه التأمينات توجد التأمينات الشخصية التي تكشف عن العنصر األخالقي في التأمين (الس عود و زهران، 1001 ، صفحة 12 ) . وقد سميت التأمينات الشخصية بهذا االسم ألنها تنتج عن تعهد شخص أو أيضا ألنها تعتبر من الحقوق الشخصية (كرباج، ب. س.ن، صفحة 22 ) ، ويقصد بهذه األخيرة بأنها سلطة يقررها القانون لشخص الدائن قبل شخص آخر يسمى المدين تمكنه من إلزامه بالقيام بعمل أو االمتناع عنه تحقيقا لمصلحة مشروعة للدائن ، ويسمى الحق الشخصي حقا إذا نظرنا إليه من ن احية الدائن والتزاما إذا نظرن ا إ ليه من ناحية المدين (شمامة، بد.س، صفحة 90 ) . وتقوم التأمينات الشخصية على فكرة تعدد األشخاص المسئولين عن الوفاء وتنفيذ االلتزام فيصبح للدائن أكثر من ضمان عام إضافي ينفذ عليه عندما ال يقوم المدين بالوفاء بالتزامه الذي يقع على عاتقه

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 142 (قديري، 2910 / 2929 ، صفحة 92 ) ، ففي هذه التأمينات يلتزم شخص آخر مع المدين في الوفاء بالدين ، فأساس التأمين الشخصي إذن تعدد المدينين فبدال من أن يكون للدائن مدين واحد فقط يكون له مدينون متعددون ، و بالتالي يأتي الضمان الخاص هنا في أن الدائن يباشر حق الضمان العام بالنس بة إلى مدينون متعددون فإذا أعسر أحدهم ك ا ن في يسر الدائنين اآلخرين ما يضمن له الوفاء بالدين لحظة االستحقاق (سعد، 2992 ، صفحة 22 ) . وعليه يقصد بالتأمينات الشخصية بأنها تلك االلتزامات التي تضاف إلى التزام المدي ن (يوسف، بد.س.ن، صفحة 11 ) وذلك بضم ذمة مالية أو أكثر إلى ذمة المدين األصلي بحيث يصبح للدائن بدال من مدين واحد مدينان أو أكثر جميعهم مسؤولون عن الدين إما في وقت واحد أو على التعاقب ، وم ن ثم يكون حق الدائن مضمونا فإذا عجز المدين عن الوفاء بالدين رجع الدائن على غيره من المسئولين ، وهكذا يكون الدائن أكثر اطمئنانا في استيفاء حقه ألن تعدد المسئولين عن هذا الحق يقلل ويخ فف من المخاطر التي يتعرض لها الد ائن إذا ما انحصرت المسؤولية بمدين واحد فقط (شر يف، 2912 ، صفحة 290 ) . وقد يكون تعدد الذمم على قدم المساواة بأن يكون المدينون ملزمين جميعا في الدرجة األولى بصفة أصلية بكل الدين فيستطيع الدائن أن يرجع على أي منهم دون تمييز ليطالبه بكامل الدين ، ويتحقق ذلك في حالة عدم قالية االلتزام لالنقسام (المادة 222 كذلك التضامن بين المدينين وما بعدها قام ج) و (المواد 212 كذلك األمر في وما بعدها قام ج) و اإلنابة غير الكاملة (المادة 202 وما بعدها قام ج). كما قد يكون هذا التعدد ليس عل ى قدم المساواة بل تختلف درجة م سؤولية المديني ن ف ي حالة الوفاء بااللتزام فتكون مسؤولية بعضهم في الدرجة األولى ومسؤولية البعض اآلخر في الدرجة الثاني ة ، أي أن البعض يسأل بصفة أصلية بينما يسأل البعض اآلخر بصفة تبعية كما هو الشأن ب النس بة للكفالة (يوسف، بد.س.ن، صفحة 10 ) ، التي تعد من أهم وأبرز التأمينات الشخصية التي نظم أحكامها التقنين المدني الجزائري في المواد من 022 حتى 022 قام ج وهي بمقتضى المادة 022 قام ج: " عقد يكفل بمقتضاه شخص تنفيذ التزام بأن يتع ه د للدائن بأن يفي بهذا االلتزام إذا لم يف به المدين نفسه".

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 143 2.2.2 التأمينات العينية إن التأمينات العينية هي عبارة عن تخصيص مال معين أو أكثر لضمان دين الدائن وذلك بتقرير حق عيني على هذا المال أو هذه األموا ل وبذلك يكون له األولوية على غيره من الدائنين ف ي ا ستيفاء حقه من المقابل النقدي لهذا المال أو هذه األموال ، وفي هذه الحالة نكون قد خرجنا عن مبدأ المساواة بين الدائنين ، كما أنه يكون للدائن حق تتبع هذا المال أو هذه األموال في أي يد كانت ليمارس حقه في التقدم واألسبقية على غيره من الدائنين اآلخرين (سعد، 2992 ، صفحة 21 ) . ونظرا لورود التأمين العيني فإ نه يخول للدائن حقا عينيا تبعيا والحق العيني يستند إلى حق ش خصي يكون تابعا له فهو يبقى ببقائه وينقضي بانقضائه ، وقد وجد نظام الحقوق ال ع ينية ا لتبعية كضمان للدائن صاحب الحق الشخصي ولهذا تسمى بالتأمينات العينية ، ألن هذا األخير معرض ألمرين إما تص رف المدين في أمواله فال يتمكن الدائن من التنفيذ عليها وإما تعاقده على ديون جديدة يزاحم أصحابها الدائن القديم بحيث إذا لم تكفي أموال المدين للوفاء بكافة ديونه قسمت هذه األموال بين الدائنين قسمة غرماء ، ولهذا وجدت هذه الحقوق التي تقع على شيء أو أكثر من أموال المدين فتكون ضمانا للوفاء بالدين ( شمامة، بد.س، صفحة 92 ) وهذا الضمان يقرر لصاحبه ميزتان هامتان هما التقدم والتتبع. أ/ حق ال تقدم (األولوية واألفضلية) بما أن التأمين العيني يحقق للدائن أفضلية على جميع دائني المدين اآلخرين فهو يتمت ع في مواجهتهم بحق األفضل ية الذي يعد عنصرا جوهريا في التأمين العيني، بحيث ال يزاحم أحد ال دائن صاحب التأمين العيني على ثمن المال المخصص للوفاء بدينه أثناء التنفيذ على المدين مع احترام رتبته ضمن أصحاب التأمينات العينية (قديري، 2910 / 2929 ، صفحة 92 ) ، وبذلك فإن هذا الحق يولي الدائن حق األفضلية على الدائنين العاديين للمدين بل وعلى الدائنين أصحاب التأمين األدنى مرتبة في استيفاء حقه من هذا التأمين الخاص (دياب، بد.س.ن، صفحة 91 ) . ب/ حق التتبع

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 144 إن حق التتبع هو ال عنصر الثاني في التأمين العيني حيث تخول التأمينات العينية للدائن سل طة أن يتتبع المال المخصص للوفاء بدينه والتنفيذ عليه في أي يد يكون فيها هذا المال (ق ديري، 2910 / 2929 ، صفحة 92 ) ، وعليه فإن التأمينات العيني ة تحقق ما ال تحققه التأمينات الشخصية إ ذ تحقق أمنا مزدوجا للدائن فهي تؤمنه ضد خطر إعسار المدين بما يوفره من حق في األفضلية كما تؤمنه ضد خطر تصرف المدين في ماله بما تحققه من حق في التتبع (عبدالله، 2929 ، صفحة 10 ) ، والتأمينات العينية قد يكون مصدرها االتفاق أو القانون أو القضاء فالرهن الرسمي والرهن الحيازي مصدرهما االتفاق وحق التخصيص مصدره حكم القضاء وحقوق االمتياز مصدرها ال قانون ، كما قد يكون م حل هذه التأمينات عقارا أو منقول فبالنسبة للتأمين الذي يكون محله عقار الرهن الرسمي وحق التخصيص أما التأمين الذي يكون محله عقارا أو منقوال فيتمثل في الرهن الحيازي وحقوق االمتياز (سعد، 2992 ، صفحة 22 ) . وقد وردت التأمينات العينية على سبيل الحصر في الكتاب الرابع من التقنين المدني الجزائري ب عنوان الحقوق العينية التبعية أو التأمينات العينية والتي تتمثل في الرهن الرسمي (المادة من 112 إلى 020 قام ج) وحق التخصيص (المادة من 022 إلى 022 قام ج) والرهن الحيازي (المادة من 021 إلى 002 قام ج) وحقوق االمتياز (المادة من 012 إلى 1991 قام ج). 3 . الدعوى المباشرة ضمان خاص غير مسمى كثيرا ما يحدث هذا اإلعسار دون إهمال المدين يظل الدائن العادي مهددا بخطر إعسار المدين و أو غشه ، ولهذا كان ال بد من االلتجاء إلى نظم قانونية تحمي الدائن من هذا الخطر وتحقق له استيفاء حقه وهذا ما تقوم به التأمينات بمختلف أنوا كبيرة وذلك بحصوله على عها التي تحقق للدائن فائدة ضمان خاص يكفل له الوفاء بحقه رغم إعسار المدين (تانغو، 1000 ، صفحة 91 ) . وال يصح القول بأن أفضلية الدائن في استيفاء حقه ال تتحقق إال في إطار التأمينات فقد يكون الدائن عاديا كز قانوني يوفر له ضمانا ج مزاحمة الدائنين له لوجوده مصادفة في مر ومع ذلك يبقى خار للتنفيذ بحقه على أموال المدين دون أن يتعرض له باقي الدائنين ودون أن يكون مبدأ المساواة بين الدائنين

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 145 عامال في مواجهته ، وعليه فالدائن العادي قد يكون له الحق في الحصول على دينه بم وجب الدعوى كزا قانونيا يميزه عن غيره من الدائنين دون أن يكون المباشرة بحيث يكون له مر ه كز مق ذا المر صودا في حد ذاته وذلك بغية تحقيق لهذا الدائن الذي ينتفع بوضعه لوجوده مصادفة في عالقة مع مدين له صفة الدائن ع هذا الدائن حق الرجوع المباشر ع لشخص آخر فيمنح المشر لى مدين مدينه (الغير) (الخروبي، 2912 ، صفحة 22 ) . واستنادا على ما تقدم سوف نتعرض لموقع التأمين الذي توفره الدعوى المباشرة من ب ين التأ مينات الشخصية والعينية (أوال) وبعدها نتولى دراسة حالة تزاحم الدائن صاحب الدعوى المباشرة و ا لدائن صاحب التأمين العيني (ثانيا) . 1.3 موقع التأمين الذي توفره الدعوى المباشرة من بين التأمينات الشخصية والعينية إن التأمينات التي ترتبها الدعوى المباشرة لصالح الدائن ضد مدين المدين ليست من قبي ل التأمينات الشخصية أو التأمينات العينية (الجبوري، 2912 ، صفحة 220 ) التي يشترك فيها كافة الدائنين وتتمثل في جميع أموال المدين الحاضرة والمستقبلية أي جميع ما يوجد في ذمته المالية (بوشكيوة، 2990 ، صفحة 222 ) ، فالدعوى المباشرة تخول للدائن رافع هذه الدعوى إمكانية التخلص من الخضوع لقاعدة كزا متميزا في مواجهة غيره من الدائنين اآلخرين وهم دائني المساواة بين الدائنين وذلك بمنح الدائن مر المدين األصلي ودائني مدين المدين ، إذ أن صاحب الدعوى المباشرة يتأثر بحق المدين الثابت في ذمة مدين المدين وهذا ال يتم عن طريق إنضمام مدين المدين في الوفاء بااللتزام الذي على المدين اآلخر إلى المدين األصلي بل يتحقق عن طريق التأمين من مسؤولية المدين الجديد في أمواله عن الوفاء بما ترتب للدائن وذلك بواسطة الدعوى المباشرة التي تمنح للدائن صاحب هذه الدعوى حقا خاصا في مواجهة مدي ن المدين مستقل عن حق الم دين األصلي في مواجهة مدين المدين (الجبوري، 2912 ، الصفحات 220 - 222 ) . كما أن التأمينات التي توفرها الدعوى المباشرة ليست من قيبل التأمينات العينية ألن هذه التأمينات (وهي حقوق االمتياز تحديدا) مصدرها القانون و ع على سبيل الحصر قد أوردها المشر ، كما أن صاح ب

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 146 الحق في التأمين العيني له الحق في األفضلية والتتبع وهو ما ال يمكن تلمسه في التأمينات التي ترتبها الدعوى المباشرة ما عدا حق الدائن في التقدم على غيره من الدائنين واستقالله بالحق الذي يطالب به إذ ال كه فيه أحد من باقي الدائنين يشار ، كز ممتاز بفضل الدعوى المباشرة إال أ بمعنى أن الدائن يتمتع بمر ن كز الممتاز ال يعد دائنا صاحب حق امتياز رغم حقه في التقدم واألفضلية على غيره من صاحب هذا المر دائني المدين ، وذلك ألن حق االمتياز يعتبر حقا عينيا ورد بمقتضى نص ال قانون على سبيل الحصر على الرغم من تحقق فكرة االمتياز في جانب الدائن كونه ال يخضع لقاعدة المساواة بين الدائنين ( القضاه، 2912 ، صفحة 22 ) ، وهنا يتم ا كز ال كز المدين بموجب الدعوى المباشرة إلى حد ما مع مر ثل مر م دي ن في الرهن أو حق كزين في األهداف أيضا االمتياز وتماثل المر (الجبوري، 2912 ، صفحة 222 ) إال أنه نتفق مع الرأي القائل بأنه:"ال يمكن اعتبار حق الدائن في الدعوى المباشرة من التأمينات العينية (حقوق الرهن واالمتياز) وذلك بسبب اختالف طبيعة ك ل من هما عن اآلخر واختالف أثارهما" (القضاه، 2912 ، صفحة 22 ) ، وبذلك فإ ن الدعوى المباشرة هي وسيلة ال يمكن إخضاعها لنفس نظم التأمينات الختال فهما في الطبيعة والمصدر فالدعوى المباشرة ضمان غير مسمى بالمقابلة للضمانات المسماة بما ت شمله من تأمينات عينية وشخصية (الخروبي، 2912 ، صفحة 12 ) . 2.3 حالة تزاحم الدائن صاحب الدعوى المباشرة والدائن صاحب التأمين العيني عرف بعض الفقهاء التزاحم بأنه:"اجتماع حقين أو مصلحتين مشروعتين أو أكثر بالمعنى الدقيق للحق في درجة متقاربة من القوة أيا كان سبب هذا االجتماع بحيث يقع ا ن في حالة تعارض وتنا ع مما ز يقتضي الترجيح بينهما". كما عرف التزاحم أيضا بأنه:"اجتماع حق مستحق األداء لدائنين أو أكثر على المال المرهون أو كفاية هذا المال لوفاء بجميع الحقوق" ما يحل محله مع عدم (الشمري، بد.س.ن، صفحة 222 ) . وفي هذا الصدد يتحقق التزاحم بين الدائنين في حالة وجود دائن صاحب تأمين تقرر له بمقتضى الدعوى المباشرة ودائن آخ ر تقرر له تأمين عيني بمقتضى حق ر هن أو امتياز . وهنا يرد الت ساؤل بخصوص أي من الدائنين يتقدم على اآلخر؟

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 147 في الحقيقة أن الحق الذي يحصل عليه الدائن بمقتضى التأمينات العينية (حقوق االمتياز أو حقوق الرهن) تختلف عن حق الدائن الذي يحصل ع ليه استنادا إلى الدعوى الم باشرة، ألن حقوق االمتي از وحقوق الرهن يعدان من الحقوق العينية التبعية وهما ضمانات مشروعة توفر لصاحبها حقوقا بموجب نص قانوني كميزة التقدم وميزة التتبع (الجبوري، 2912 ، صفحة 221 ) ومثل هذا ال يتحصل عليه بموجب الدعوى المباشرة ما عدا حق األفضلية التي تمنح للدائن رافع الدعوى ويكون مقيدا بتقييد شديد وخاص ، ومع ذلك يمكن القول بأن حق االمتياز يفترض التزاحم بين الدائنين ليعطي حق األفضلية والتقدم للدائن صاحب حق االمتياز في استيفاء حقه وبذلك فإن حق االمتياز ال يعفي الدائن من التنفيذ وال يبرز أثره إال عن د توزيع حصيلة الدين من أموال المدين (القضاه، 2912 ، الصفحات 22 - 22 ) . أما بالنسبة للدعوى المباشرة فإن الدائن ال يتعرض لمزاحمة دائني المدين األصلي بل يستأثر و حده فقط بحق المدين في مواجهة مدين المدين حتى يتميز على سواه من الدائنين اآلخرين ، كما أ ن حق الدائن صاحب الدعوى المباشرة قد يبدو أضعف مما لو تقرر له بموجب نص القانون حقا من حقوق االمتياز (الجبوري، 2912 ، صفحة 221 ) ، فمثال إذا وجد دائنان أ حدهما له دعوى مباشرة ورفع الثاني دعو ى غير م باشرة و حكم له على مدين المدين وقام هذا المدين بالوفاء مما في ذمته فإ ن الدائن صاحب الدعوى كل بحسب نسبة دينه المباشرة ال يملك إال أن يشترك مع الدائن اآلخر فيقسما الحق بينهما قسمة غرماء كان له أما لو حق امتياز بدال من الدعوى المباشرة فإ نه في هذه الحالة يتقدم على الدائن اآل خر في استيفاء ماله من حق، ولذلك فإ نه يتعين على الدائن صاحب الدعوى المباشرة لكي يضمن استيفاء حقه أن يدخل خصما في الدعوى ويطلب من مدين المدين أن يوفي له بالدين مباشرة حتى يستقل به وحده د ون مزاحمة غيره من الدائنين ح القانون المدني ( (السنهوري، الوسيط في شر 2 ) نظرية االلتزام بوجه عام اإلثبات - آث ار االلتزام، 1001 ، صفحة 020 ) . 4 . خاتمة: كز الدعوى المباشرة من بين نظم بعد أن تناولنا في دراسة موضوع مر التأمينات الشخصية و العينية كذلك أنواعها التأمينات الخاصة كوسيلة لضمان حق الدائن وحددنا المقصود بها ومقوماتها و ، ث م ت طرقنا

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 148 إلى الدعوى المباشرة كضمان خاص غير مسمى وذلك بإبراز موقع التأمين الذي توفره الدعوى المباشرة من التأمينات الشخصية والعينية وبينا حالة تزا حم الدائن صاحب الدعوى المب اشرة مع دائن ت قرر له تأمين عيني، فقد توصلنا من خالل هذه الدراسة إلى جملة من النتائج والتوصيات المتمثلة فيما يلي: النتائج 1 . بما أن نظام الضمان العام ليس كافيا لحماية حقوق الدائنين وأن الوسائل التي تحمي حقوقهم من المخاطر الممكن ورودها على هذا الضمان ال توفر للدائن ضمانا كافيا في استيفاء حقه باألفضلية على غيره من الدائنين ظهرت التأمينات الخاصة بما تشمله من تأمينات شخصية وعينية بغ ية توفير ضمان أكثر فاعلية للدائن صاحب الحق. 2 . إن الدعوى المباشرة ليس من قبيل التأمينات الشخصية وليست من قبيل التأمينات العينية بل هي وسيلة قانونية من وسائل الضمان الخاص غير المسماة والتي ال يمكن إخضاعها للضمانات الخاصة المسماة بما تشمله من تأمينات شخصية و عينية وذلك الختالفهما في الطبيعة والمص د ر واآلثار. التوصيات 1 . إن الدعوى المباشرة ليس لها نظرية عامة وحاالتها مبعثرة في العديد من المواد لذلك ينبغي على اإلرادة التشريعية أن تستجمع جميع األحكام الخاصة بالدعوى المباشرة وتدرجها ضمن عنوان يسمى بالضمانات غير المسماة وهذا بغية تمييزها عن الضمانات المسماة والمتمثلة في التأمينات الشخصية والعينية. 2 . ع لحالة تزاحم الدائن صاحب الدعوى المباشرة والدائن المقرر له تأمين عيني ضرورة معالجة المشر بمقتضى حق رهن أو حق امتياز وهذا حتى يتحدد قانونا أي من الدائنين يتقدم على اآل خر. 1 . قائمة المراجع: 1 - أسعد دياب . (بد.س.ن). أبحاث في التأمينات العينية. المؤسسة الجامعية للدراسات والنشر والتوز يع. بد.م.ن. 2 - شمامة بوترعة . (بد.س ). محاضرات في مق ياس نظرية الحق. كلية الحقوق. جامعة قسنطينة 91 .

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 149 2 - بوخاتم. ( 2912 / 2912 ). محاضرات في مقياس التأمينات الشخصية والعينية. كلية الحقوق و العلوم السياسية. جامعة تلمس ان . 2 - مريم جاب الله . و عايدة سدايرية ( . 2992 / 2992 ). حقوق االمتياز في القانون المدني الجزائري. ج من ا مذكرة تخر لمدرسة العليا للقضاء، الدفعة 12 . الجزائر. 2 - خليفة الخروبي. ( 2912 .) قانون مدني التأمينات العينية والشخصية. منشورات األطرش للكتاب المختص. تونس. 0 - رمضان أبو السعود و همام محمد محمود زهران. ( 1001 .) التأمينات الشخصية والعينية. دار المطبوعات الجامعية. اإل سكندرية . مصر . 2 - زاهية حورية سي يوسف. (بد.س.ن) . عقد الكفالة . دار األمل. ط 91 . تيزي وزو. الجزائر . 1 - سليمان بن شريف. (سبتمبر 2912 ). التفاضل بين وسائل الضمان. مجلة التواصل في االقتصاد واإلدارة والقانون . العدد 22 . صفحات 292 - 210 . 0 - سمير عبد السيد تانغو. ( 1000 .) التأمينات الشخصية والعينية - الكفالة، الرهن الرسمي، حق االختصاص، الرهن الحيازي، حقوق االمتياز - . منشأة المع ا رف. اإلسكندرية. م صر . 19 - عادل شمران حميد الشمري. (بد.س.ن). تزاحم الدائنين في نطاق التأمينات العينية (دراسة مقارنة بالفقة اإلسالمي). أهل البيت . بد.م.ن. العدد 22 . صفحات 222 - 222 . 11 - عبد الحليم بوشكيوة. ( 2990 ). الرهن الرسمي كضمان من ضمانات القروض إيجابياته وعيوبه. مجلة الواحات للبحوث والدراسات. غرداية . العدد 90 . صفحات 229 - 222 . 12 - عبد الرزاق أحمد السنهوري. ( 1001 .) ح القانون المدني ( الوسيط في شر 2 ) نظرية االلتزام بوجه عام اإلثبات - آثار االلت زام. دار النهضة العربية. القاهرة. مصر. 12 - عبد الرزاق أحمد السنهوري. (بد.س.ن). ح القانون المدن الوسيط في شر ي في التأمينات الش خصية والعينية ( الجزء العاشر ) . دار إحياء التراث العربي. بيروت. لبنان .

رزين إيمان ومحمودي فاطمة زهرة 150 عبدالله عبد الكريم عبدالله. ( 2929 ). الضمانات القانونية لحماية الدائن في القانون المدني القطري، كآلية لتعزيز الضمان الخاص للدائن في ظل قصور الضمان العام. تجديد قيد الرهن العقاري م جلة الحقوق والعلوم السياسية . العدد 22 . صفحات 212 - 292 . 12 - عبدالله عبدالجليل. ( 2992 / 2990 ). قاعدة عدم الحيازة في الرهن الرسمي - دراسة مقارنة بين الشريعة اإلسالمية والقانون الجزائري_. مذكرة مكملة لنيل شهادة الماجستير . قسم الشريعة. كلية العلوم االجتماعية واإلنسانية. الجامعة اإلفريقية أحمد درارية . أدرار. الجزائر. 12 - ف ارس ياسين كرباج. (ب. س.ن). قانون مدني - التأمينات العينية . ط 91 . 1002 . بد .م.ن . 10 - محمد توفيق قديري. ( 2910 / 2929 ). دروس في مقياس التأمينات (التأم ينات الشخصية والعينية). قسم العلوم اإلسالمية. كلية العلوم اإلنسانية واالجتماعية. جامعة محمد بوضياف. ا لمسيلة . الجزائر. 12 - محمد صبري السعدي. (بد.س.ن). ح القانون المدني التأمينات ا الواضح في شر لشخصية وال عينية - عقد الكفالة - دار الهدى. عين مليلة . الجزائر. 11 - كمانية غزال. ( محمد عمار تر 2911 .) القانون المدني. م نشورات الجامعة االفتراضية السورية. سوريا. 10 - نبيل ابراهيم سعد. ( 2992 .) التأمينات العينية (الرهن الرس مي، حق االختصاص، الرهن الحيازي. حقوق االمتياز). دار الجامعة الجديدة. األزاريطة. اإلسكندرية . 29 - نصر أبو الفتوح فريد. (بد.س.ن). الرهون ال عقارية واألزمة المالية العالمية . المؤتمر العل مي السنوي الثالث عشر. كلية الحقوق. جامعة المنصورة . مصر. 21 - همام محمد محمود زهران. ( 2992 .) التأمينات العينية والشخصية. دار الجامعة الجديدة. األزاريطة. مصر . 22 - ياسين أحمد القضاه. ( 2912 .) الدعوى المباشرة في القانون المدني دراسة مقارنة . دار الثقافة. ط 91 . عمان. األردن .

كز الدعوى مر المباشرة من بين نظم التأمينات الشخصية والعينية 151 22 - ياسين محمد الجبوري. (أكت وبر 2912 ). الدعوى المباشرة في القانون المدني األردني. مجلة الشريعة والقانون. كلية الحقوق. جامعة اإلمارات العربية المتحدة . العدد 22 . صفحات 201 - 222 .